律师案例

投资方与控股股东所签“对赌”协议,是否认定有效?

发布时间:2020-05-13
分享到

【案情简介】          

2017年,张某与德福公司控股股东李某签订股份转让及回购协议,约定张某投入2400万元,取得德福公司17%左右股权,如德福公司于20181231日未完成里斯本上市,则由李某回购该股份。2019年,因到期未上市,张某诉请李某回购股份。李某以股东会一致决议不上市构成合同变更为由进行抗辩。

【法院判决】

判决李某支付张某股份回购款2400万元及利息,张某将其所持德福公司1000万股股份转让给李某。

【律师解读】

司法实践中,投资方与拥有控制权的目标企业管理层股东签订估值调整协议,即带有“对赌”性质的投融资协议,应认定合法有效。并且全国法院民商事审判工作会议纪要对此予以肯定。即对投资方与目标公司订立的“对赌协议”,如无其他无效事由,认定有效并支持履行。但投资方主张实际履行的,应审查是否符合“股东不得抽逃出资”及股份回购的强制性规定。下面结合本案进行详细解读:

第一,本案中股份转让和股份回购协议既不违背我国法律法规的禁止性规定和社会公共利益,亦不违反公司章程有关约定,系双方当事人真实意思表示。双方在多份协议中均约定以德福公司于20181231日完成上市为条件,如在该时未能实现上市,则由李某回购该股份。上述协议系由投资方股东与拥有控制权的目标公司管理层股东在引进资金情况下达成的约定,是根据目标公司未来实际经营情况,对当前目标公司估值及投资所进行的调整。合同标的为具有不确定性的未来经营业绩或目标。如协议所附回购条件出现,即目标公司在约定时间上市的目标未能实现,则由投资方股东行使估值调整权利,以弥补高估企业自身价值损失,融资方需按约溢价回购投资方股份作为对投资方补偿;如约定回购条件未出现,即目标公司在约定时间完成上市目标达成时,则由投资方继续持某股份,融资方股东行使一种对自身有利的权利。张某受让股份真实的目的是德福公司通过红筹模式在里斯本上市,李某亦自愿为张某受让股份目的实现及资金安全承担连带担保责任。双方通过投资方股东与公司管理层股东之间签订上述股份回购协议承诺实现退出条件,行使退出权,该承诺并不损害德福公司及公司债权人利益,亦不违反法律法规禁止性规定,应为合法有效。

第二,张某持德福公司股份,持股比例仅占德福公司17%左右,而德福公司暂停上市是由占总股数超过73%,实际到会股东形成100%一致同意的决议,其中也包括了持股比例占22%左右的李某意见。可见德福公司在当时确实并不具备上市可能性,德福公司股东也是从公司发展和利益考虑作出不予上市的一致意见。且即使张某不予同意,按张某持股比例,亦不能改变表决结果,故德福公司未能在双方约定日期上市非张某表决意见所能改变,张某并未为自己利益不正当地促成“暂停上市”这一条件成就。

作者/北京市盈科(呼和浩特)律师事务所专职律师张颖律师